Договор уступки прав учредителя

Примерная форма договора передачи прав учредителя средств массовой информации (подготовлено экспертами компании «Гарант»)

Настоящая форма разработана в соответствии с положениями Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-I «О средствах массовой информации».

Договор передачи прав учредителя средств массовой информации

г. [ место заключения договора ]

[ число, месяц, год ]

[ Ф. И. О. учредителя СМИ — физического лица/наименование учредителя СМИ — юридического лица ], именуемый в дальнейшем «Учредитель», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, положения, доверенности ], с одной стороны и

[ Ф. И. О. нового учредителя СМИ — физического лица/наименование нового учредителя СМИ — юридического лица ], именуемый в дальнейшем «Новый учредитель», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, положения, доверенности ], с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Учредитель за вознаграждение передает Новому учредителю свои права и обязанности учредителя [ наименование средства массовой информации, номер свидетельства о регистрации ] (далее — СМИ).

2. Сумма вознаграждения составляет [ сумма цифрами и прописью ] рублей и выплачивается [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения настоящего договора/с периодичностью (указать сроки) ].

3. Выплата вознаграждения осуществляется [ наличными денежными средствами или путем перечисления денежных средств на банковский счет Учредителя ].

4. Учредитель передает Новому учредителю по акту приема-передачи в течение [ значение ] дней с момента заключения настоящего договора все необходимые документы, удостоверяющие передаваемые права и обязанности, а именно:

— Устав редакции СМИ, принятый на общем собрании коллектива журналистов Протокол N [ вписать нужное ] от [ число, месяц, год ], утв. учредителем СМИ Протокол N [ вписать нужное ] от [ число, месяц, год ];

— Договор между Учредителем и [ редакцией СМИ/главным редактором ] от [ число, месяц, год ];

5. Права и обязанности Нового учредителя возникают с момента перерегистрации СМИ.

Смена учредителей в ООО и договор о переуступке прав по займу прежнего учредителя

добрый день, покупаем ооо, по результатам анализа бух. баланса выяснилось что предыдущий учредительдавал займ ооо и он до сих пор не возвращен, возможно ли при перерегистрации учредителей этот договор займа переделать на нового учредителя, другими словами составить договор о переуступке прав? юридически такая сделка будет иметь силу?

Ответы юристов (2)

покупаем ооо, по результатам анализа бух. баланса выяснилось что предыдущий учредительдавал займ ооо и он до сих пор не возвращен, возможно ли при перерегистрации учредителей этот договор займа переделать на нового учредителя, другими словами составить договор о переуступке прав? юридически такая сделка будет иметь силу?
анастасия

Переуступка прав по Договору займа между предыдущим и новым кредитором будет иметь юридическую силу.
Для этого необходимо заключить Договор в соответствии с нормами ГК РФ.

Анастасия, здравствуйте, уступка права требования не связана со сменой учредителя, то есть переходом доли в УК к другому лицу. И уступить можно любому лицу.

Но если это не является требованием предыдущего учредителя, то заключать такой договор не обязательно — заём может погашаться ООО бывшему учредителю.

результатам анализа бух. баланса выяснилось что предыдущий учредительдавал займ ооо и он до сих пор не возвращен,
анастасия

если срок возврата истек, а займ не возвращен, то бывший учредитель вправе требовать проценты по ст.395 ГК РФ от ООО и после выхода. Этот момент советую проверить.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Переуступка долга между организациями с одним учредителем

День добрый! ООО «А» работала около двух лет с ООО «В», в один «прекрасный» день у банка забирают лицензию, открыть новый счет в банке нет возможности, по причине, что действующий Директор владеет 49% Уставного капитала, а остальные 51% принадлежат другому учредителю, которого уже как около 1,5 лет нет в живых, а наследники не стали вступать в наследство, но при этом и не произвели отказ в пользу государства.

Директор ООО «А» открывает ООО «С» где является единоличным учредителем, соответственно владеет 100% уставного капитала и является также директором.

Возможно ли заключить трехсторонний договор цессии между данными ООО для оплаты от ООО «В» на ООО «С»?

Не будет ли вопросов со стороны банка, ИФНС, неожиданно передумавших наследников либо кого то еще? И есть ли какие то подводные камни? О чем обязательно требуется проговорить в данном договоре, если он возможен?

07 Сентября 2017, 21:50 Максим, г. Самара

Ответы юристов (6)

Уточнение клиента

Работы (если конкретнее транспортные услуги) уже были оказаны ООО «А» для ООО «В» пол года назад, когда ООО «С» еще не существовало. Каким образом возможна смена стороны и погашение задолженности в пользу «С»?

Так же работа «С» с «В» уже ведется по новому договору.

07 Сентября 2017, 22:14

Есть вопрос к юристу?

Уточнение клиента

В договоре нет запрета на уступку (цессию), и это будет разовая оплата долга (сумму не великая, НДС с данной суммы уже уплачен, как и налог на прибыль), после чего все работы будут производиться между «С» и «В» по новому договору.

Больше всего меня смущает переуступка между двумя ЮЛ где по сути один и тот же человек и учредитель и директор. Такое возможно в рамках нашего законодательства?

И соответственно если это возможно, от «С» потребуется просто счет на оплату с указанием в наименовании «оплата по договору цессии №хххх от хххх? Без перевыставления акта и счет-фактуры?

07 Сентября 2017, 22:52

Если сумма приличная, то у ИФНС могут возникнуть вопросы, так как сделка между аффилированными юридическими лицами, и налоговая служба будет через «увеличительное стекло» будет рассматривать эту сделку при необходимости. Договор цессии и пакет документов к нему необходимо подготовить тщательно, особенно момент возникших обстоятельств, послуживших основанием для возникновения переуступаемых требований.

Уточнение клиента

Если конкретнее, то вопрос в 163тыс рублей

08 Сентября 2017, 06:59

Уточнение клиента

Так по договору цессии «А» и передает долг (в рамках договора с «В») в «С», отсюда он и появляется. То есть после заключения трехстороннего договора по акту сверки между «А» и «В» задолженность будет отсутствовать, а по акту сверки между «В» и «С» долг наоборот должен появиться. А новые работы уже ведутся между «В» и «С» по новому договору, где нет никакой связи с «А».

08 Сентября 2017, 07:06

Уточнение клиента

«А гасит долг непосредственно А минуя В» — тут немного не понятно, возможно где то опечатка.

долг есть только у В перед А, а требуется произвести оплату от В на С вместо того, чтобы платить на А. как это возможно произвести?

При работе В с С и накоплении долга — его оплата будет производиться в обычном порядке. будут выставляться акты и счет-фактуры, по которым априори В должна оплачивать С, каким образом В сможет погасить задолженность перед А оплатив на С?

08 Сентября 2017, 08:49

Уточнение клиента

Немного по другому задам вопрос: Возможно ли переуступить долг компании В к компании А в пользу компании С, если при этом услуги были оказаны только компанией А для В, а компания А не сотрудничает с компанией С, и никаких услуг между собой ими не было оказано.

08 Сентября 2017, 10:36

Немного по другому задам вопрос: Возможно ли переуступить долг компании В к компании А в пользу компании С, если при этом услуги были оказаны только компанией А для В, а компания А не сотрудничает с компанией С, и никаких услуг между собой ими не было оказано.

Теоретически и практически да, но документы надо хорошо подготовить.

Уточнение клиента

А что будет входить в хорошо подготовленные документы?

И не попросит ли ИФНС в дальнейшем ООО «С» уплатить повторно НДС с данной суммы и также налог на прибыль, так как взаимоотношений между А и С не было?

08 Сентября 2017, 11:47

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Возврат кредита одним из учредителей, и переход к нему права требования по данному кредиту

ООО заложило в банк здание, получило кредит. Выполнять кредитные обязательства общество не в состоянии.

Один из пайщиков (я) хотел бы выкупить кредит у банка путем досрочного погашения кредита. Другой пайщик не имеет таких ресурсов и просто устраняется от каких-либо действий.

Предположим банк согласится переуступить мне кредитный договор.

1. Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу?

2. Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора?

C уважением, Андрей

Ответы юристов (15)

Уважаемый Андрей! Здравствуйте! В силу положений Федерального закона №14 -ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ООО участники. И если в кредитный договор Вы внесены как поручитель (. ), то Вы можете при фактах просрочки и невыплатах кредита, сами как Поручитель его оплатить. В дальнейшем Вы получите права требовать от Заемщика соответствующей оплаты либо в счет оплаты заложенное имущество.

Если же Вы не Поручитель, то переуступка должна быть разрешена текстом кредитного договора.

Уточнение клиента

Просрочка пока не наступила. Я вношу средства в качестве займа от пайщика.

Правильно ли я понял, что необходимо дождаться просрочки

И не начнет ли банк процедуру взыскания на имущество сразу после ее возникновения

Есть ли такая возможность, выкупить кредит у банка (в кредитном договоре такая опция не прописана) без просрочки.

И сможет ли оспорить такой выкуп второй пайщик?

27 Февраля 2015, 13:36

Есть вопрос к юристу?

Добрый день. А к чему такие сложные действия? Если вы в состоянии погасить кредитные обязательства, внесите необходимую сумму в виде уставного капитала, и общество само расплатиться с долгом.

Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу?

Не совсем понятен смысл вопроса. Какие права требования вы хотите приобрести если недвижимость в залоге у банка?

Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора?

Думаю, что здесь вопрос стоит в ключе кто единоличный исполнительный орган и является ли сделка по кредиту для общества крупной?

Уточнение клиента

Главный вопрос в конфликте пайщиков.

Второй пайщик не согласен на изменение структуры уставного капитала. И средств для равноправного погашения кредита у него нет. Он готов к предстоящему дефолту по платежам.

Мне хотелось бы выкупить у банка кредит, и соответственно, права требования по залогу — зданию

Директор — второй пайщик. К сожалению переизбрать его в ближайшее время не предстваляется возможным. Большинство у меня простое — 60%.

Вот и рассматриваю вариант вукупа кредита

27 Февраля 2015, 13:54

1. Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу?

Да, если вы с банком заключите договор уступки прав (требований), то к вам переходит право требовать с должника (т.е. с ООО) возврата данного долга либо обращения взыскания на заложенное имущество.

Только после уступки советую направить должнику письменное уведомление о том, что его долг уступлен вам по договору цессии.

Статья 384 ГК РФ. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу
1. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

Другие статьи:  Заводский мировой суд кемерово участок 5

2. Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора?

Нет, не сможет, если только нет никаких других оснований для признания данной сделки недействительной. Если ООО находится в стадии банкротства, то такую сделку могут признать недействительной, как удовлетворяющей требования банка преимущественно перед другими кредиторами.

Кроме того, если договор между банком и ООО был предусмотрен запрет на уступки, то такая сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете.

Добрый день, Андрей!

1. Да, вы приобретене права требования по заложенному имуществу.

2. Если вы его не предупредите, то может.

Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий.

Кроме того, необходимо смотреть пункты кредитного договора. Там возможны 2 варианта пунктов:

1- кредитор вправе полностью или частично переуступить свои права и обязательства по Договору, а так же по сделкам, связанным с обеспечением возврата кредита, другому лицу без согласия Заемщика.

В этом случае Ваш соучередитель ООО может признать договор цессии (уступка права требования) ничтожным.

2- кредитор вправе без согласия Заемщика полностью или частично переуступить свои права и обязательства по Договору, а так же по сделкам, связанным с обеспечением возврата кредита, другому лицу, не имеющему лицензии на осуществление банковских операций.

В этом случае оспорить договор будет очень сложно.

Уточнение клиента

А если запрет/право на переуступку не прописано?

27 Февраля 2015, 13:56

Правильно ли я понял, что необходимо дождаться просрочки

Закон не предусматривает просрочку как необходимое условие для заключения договора цессии, поэтому нет, ждать просрочки — необязательно.

И не начнет ли банк процедуру взыскания на имущество сразу после ее возникновения

Банк обычно не сразу начинает подавать в суд, а в течение нескольких месяцев пытается взыскать путём звонков, переговоров, направлением претензий и т.д.

1. Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу?

Нет, так как согласно ст. 355 ГК РФ:

С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем.

2. Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора?

Право такое есть, а вот перспективы будут зависеть от правильности оформления уступки права требования. Главное, что бы в кредитном договоре не было условия о запрете уступки прав требования.

Согласно ст.819 ГК РФ

1. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуютсяпредоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Субъектом является банк или иная кредитная организация.

Однако судебная Практика неоднозначна касательно переуступки банком права требования. Допускается как не кредитной организации, так и физ лицу( но опять же не все суды эту практику признают). Кроме того законодательство не содержит норм, запрещающих уступить право требования не кредитной организации. Кроме того, уступка требования по кредитному договору не является банковской операцией. Таким образом, так как отсутствует запрет, уступить данное право возможно любому лицу, в том числе физическому.

Согласно ст.388 ГК РФ

1. Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону. 2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника .3. Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения. 4. Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него.Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.

Что касается необходимости получения согласия учредителя ООО как должника, для совершения уступки требования, то такое согласие не требуется. Но оно требуется в случае, если личность кредитора имеет существенное значение.

1. Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу? Андрей

Да, вы приобретете право требования по заложенному имуществу в соответствии с выше указанной 388 статьей ГК.

2. Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора? Андрей

Нет, не сможет оспорить, поскольку его согласие на уступку требования по кредитному договору не требуется.

Вот и рассматриваю вариант вукупа кредита

Вы можете заключить договор уступки как физ.лицо, а не как участник ООО, и выкупить долг за счёт личных средств, а не средств ООО, тогда и никакого изменения уставного капитала не будет, и права второго участника общества никак не затрагиваются.

А если запрет/право на переуступку не прописано?

Если в кредитном договоре между банком и ООО прямого запрета на уступку нет, то тогда уступка возможна на законных основаниях.

А если запрет/право на переуступку не прописано?

На нет и суда — нет.

Прошу прощения, подумал, что вы хотите заменить собой ООО в качестве заемщика.

1. Приобрету ли я права требования по заложенному имуществу?

Нет не приобретете. Как выше пояснила Галина — ст. 355 ГК РФ это прямо определяет.

2. Может ли второй пайщик оспорить уступку мне банком кредитного договора?

Думаю, что он может попробовать сделку оспорить в силу п. 2 ст. 388 ГК РФ:

Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Нет не приобретете. Как выше пояснила Галина — ст. 355 ГК РФ это прямо определяет.

И Вы, и Галина говорите о переводе долга. В данном случае обсуждается возможность уступки права требования. Разница налицо:)

Согласно ч.1 ст.384 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

Нет не приобретете. Как выше пояснила Галина — ст. 355 ГК РФ это прямо определяет.

В данной статье речь идет о переходе долга, а здесь речь идет о смене кредитора.

В данном случае действует ст. 354

Статья 354. Передача прав и обязанностей по договору залога
1. Залогодержатель без согласия залогодателя вправе передать свои права и обязанности по договору залога другому лицу с соблюдением правил, установленных главой 24 настоящего Кодекса.

2. Передача залогодержателем своих прав и обязанностей по договору залога другому лицу допускается при условии одновременной уступки тому же лицу права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. Если иное не предусмотрено законом, при несоблюдении указанного условия залог прекращается.

Право требования на заложенное имущество Вы приобретете.

Андрей, приведу положения ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», которые могут быть Вам полезны. Статья 47:
1. Залогодержатель вправе осуществлять уступку прав (требований) по договору об ипотеке или по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству) любым третьим лицам, если законом или договором не предусмотрено иное. (в этой связи надо почитать не только кредитный договор, но и договор ипотеки).

2. Лицо, которому переданы права по договору об ипотеке, становится на место прежнего залогодержателя по этому договору. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству).

3. Если договором не предусмотрено иное, к лицу, которому переданы права по обязательству (основному обязательству), переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства. Такое лицо становится на место прежнего залогодержателя по договору об ипотеке.Уступка прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству) в соответствии с пунктом 1 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации должна быть совершена в той форме, в которой заключено обеспеченное ипотекой обязательство (основное обязательство). В связи с осуществлением уступки прав (требований) по договору об ипотеке или по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству) в порядке, установленном пунктом 1 настоящей статьи, залогодержатель передает персональные данные заемщика и (или) залогодателя — физического лица в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 152-ФЗ «О персональных данных». Лицо, которому были уступлены права (требования), обязано хранить ставшие ему известными в связи с уступкой прав (требований) банковскую тайну и персональные данные заемщика и (или) залогодателя — физического лица, обеспечивать конфиденциальность и безопасность персональных данных указанных лиц и несет ответственность за их разглашение.

4. К отношениям между лицом, которому уступаются права, и залогодержателем применяются нормы статей 382, 384 — 386, 388 и 390 Гражданского кодекса Российской Федерации о передаче прав кредитора путем уступки требования.

5. Уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной, не допускается. При совершении такой сделки она признается ничтожной.

Признаю свою ошибку.

Андрей, если я правильно понял ход ваших мыслей, то вас интересует возможность «бросив» данное ООО, получить в конечном счете ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ на здание. При этом сделать это таким образом, чтобы второй учредитель ООО никаких прав на здание не получил. Я правильно вас понял?

Тогда алгоритм действий следующий:

1. Договориться с банком о выкупе долга и оформить с ним Договор уступки требования (Договор цессии). При этом вы оформляете данный договор на себя как на простое физическое лицо. Вероятность, что вашим кредитным договором запрещено такое делать практически равна нулю — банки всегда оставляют себе поле для маневра

2. Обязательно уведомите ООО о состоявшейся передаче прав. Это должно быть заказное письмо с уведомлением, отправленное на юридический адрес организации.

После этого вы становитесь как бы на место Банка. При этом кредитный Договор продолжает действовать в полном объеме, просто теперь ООО должно перечислять деньги не банку, а вам лично.

3. Дождитесь просрочки по платежам от ООО хотя бы в размере 1 месяца.

Потом обращайтесь в суд, где требуйте с ООО полного досрочного возврата кредита на основании п.2 ст.811 ГК РФ

(Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами)

И требуйте обратить взыскание на заложенное имущество.

4. Суд присудит ООО вернуть весь кредит с причитающимися процентами и обратить взыскание на заложенное имущество. Решение вступит в силу и Вы получите на руки исполнительный лист.

5. Далее дело пойдет судебным приставам. Они два раза выставят данное здание на торги, после чего если оно не продастся, то они будут обязаны предложить вам взять его в собственность. Что вы и сделаете.

При этом в данной ситуации нет ничего страшного, что вы являетесь и учредителем данного ООО.

ООО не отвечает по долгам своих учредителей, а учредители не отвечают по долгам ООО. И то, что у вас лично были деньги на погашение кредита, а у ООО их не было, с точки зрения закона никакого значения не имеет.

И директором ООО становиться вам в данной ситуации как раз таки вообще не нужно и даже нежелательно.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Переуступка прав по договору цессии (договора займа)

Общество (ООО «А»), один учредитель – физическое лицо, включено в реестр МФО (Микрофинансовые организации) в течении года выдавало необеспеченные краткосрочные займы физическим лицам . В течении года образовался пакет из договоров займа, оплата по которым не была осуществлена и вероятность оплаты которых минимальна – клиенты уклоняются от контакта и т.п.. В том числе, большая часть из них (заемщиков-должников) была в работе коллекторского агентства и была возвращена как неперспективня дя дальнейшей работы, с точки зрения коллекторского агентства.

Другие статьи:  Заявление о приеме на работу учителем в школу

Генеральный директор договорился с другой ООО (ООО «Б»), которая не является взаимозависимой к рассматриваемой ООО «Б» о переуступке долга по договору цессии 31.01.2014 года и договор был заключен с дисконтом 90% от суммы основного долга (тело долга) и дисконтом 100% от суммы требуемых по договору процентов. Обязанность уведомления кредиторов по договору цессии лежит на компании ООО «Б». ООО «А» при продаже не интересовало, как ООО «Б» будет взыскивать эти деньги – самостоятельно, передано на аутсерсинг (коллекторское агентство) или через суд. В течении 3-х месяцев ООО «Б» пыталась взыскать задолженность собственными силами, но не очень успешно и, предложило выкупить ООО «А» обратно свой долг. ООО «А» не хочет этого делать, в том числе не понимая налоговых рисков данной операции. Но, не желая портить отношения и, понимая, что проблему требуется решать системно, так как плохие долги появляются регулярно, рассматривает возможность организации учредителем ООО «А» новой ООО «С», которая будет покупать «плохие» долги у ООО «А» и может выкупить долги «Б» (или остаток долга, если что то реализуется до периода продажи ). При организации новой ООО «С» предполагается, что она создается не под указанную единоразовую сделку, а будет дальше работать с плохими долгами «А» после их переуступки по договору цессии (не разовая сделка, периодически будут переуступаться права требования) и, если будут находится иные МФО и прочие компании готовые продать «плохие долги» — с ними так же будет проведена работа).

1. ООО «А» — один учредитель, он же генеральный директор и главный бухгалтер. До 31.12.2013 компания работала на УСН (доходы–расходы), кассовый метод. С 01.01.2014 перешла на УСНО, метод начисления.

2. ООО «Б» — учредитель не связанный с ООО «А» и ООО «С», директор — другое лицо «не связанный с ООО «А» и ООО «С». УСН (доходы), кассовый метод

3. ООО «С» — тот же учредитель и генеральный директор, что и в ООО «А». УСН (доходы), кассовый метод

4. Оборот между сторонами относительно незначительный – не более 60 млн. год (реально на порядок меньше)

1. Усматриваются ли в подобных отношениях и сделках риски, в том числе налоговые? Если они есть, насколько они существенные и как их можно избежать или минимизировать

2. Не попадают ли сделки между ООО «А» и «С» под дополнительный специальный контроль со стороны налоговых органов как сделки между взаимозависимыми лицами? Не требуется ли обоснование цены данные сделки?

3. Можно ли подписать по ранее заключенному договору цессии между ООО «А», ООО «Б» и ООО «С» тройственное соглашение на изменение стороны по договору с ООО «Б» на ООО «С» либо иным образом (ваша рекомендация) , что бы не выкупать обратно долг стороне «А»?

4. Что я еще не учел?

Еще раз подчеркну, что предполагается не разовая сделка, а организация новой ООО (вынужденная мера) под реальные задачи работы с плохой дебиторской задолженностью, в том числе и, если получится, с другими организациями. В настоящий момент ресурсы ООО «А» очень ограничены и работа после отработки коллекторами практически не проводится. Юриста для перехода на судебную стадию своего нет, а услуги на рынке при небольших объемах дороги для компании. Организация данного функционала только для одной компании с небольшим объемом долгов нерентабельна. Кроме того, как видится учредителю, новой компании «С» будет проще работать с сторонними организациями не являясь МФО, привлекая новых заказчиков.

С уважением, Дмитрий

Ответы юристов (14)

1. Усматриваются ли в подобных отношениях и сделках риски, в том числе налоговые? Если они есть, насколько они существенные и как их можно избежать или минимизировать

Если ООО «А» будет учредителем «С» — то это взаимозависимые лица, вы сразу попадаете под налоговый контроль

2. Не попадают ли сделки между ООО «А» и «С» под дополнительный специальный контроль со стороны налоговых органов как сделки между взаимозависимыми лицами? Не требуется ли обоснование цены данные сделки?

Да, вы попадаете под налоговый контроль, Налоговые органы будут контролировать все ваши сделки.

3. Можно ли подписать по ранее заключенному договору цессии между ООО «А», ООО «Б» и ООО «С» тройственное соглашение на изменение стороны по договору с ООО «Б» на ООО «С» либо иным образом (ваша рекомендация), что бы не выкупать обратно долг стороне «А»?

Да, модно, ничего противоречивого здесь не вижу.

С уважением, Олег

Уточнение клиента

Константин, спасибо! Уточните, пожалуйста, на основании чего сделка попадает под контроль и в чем он заключается? Я смотрел и, не нашел условий необходимости подачи уведомления в налоговую по сделкам?

03 Апреля 2014, 18:46

Есть вопрос к юристу?

Статья 385. Доказательства прав нового кредитора
1. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.

2. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Статья 386. Возражения должника против требования нового кредитора
Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Статья 388. Условия уступки требования
1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. 2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Вот здесь могут быть некоторые сложности, так как личность кредитора может сыграть существенную роль.

Уточнение клиента

Дополнение: В договоре предусмотрена передача 3-м лицам без согласия заемщика.

Я сейчас вынужден выключить компьютер- , доступен буду сегодня вечером или завтра с утра. спасибо!

03 Апреля 2014, 18:52

Статья 105.1. Взаимозависимые лица

1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

2. С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются: 1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов; 2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов; 3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

То есть, поясняю, если вы будете участвовать в другом ООО, то вы будете попадать под налоговый контроль, здесь ничего страшного в этом абсолютно нет, если у вас деятельность прозрачная и чистая, по поводу уведомления налоговых органов о взаимозависимости лиц, законодательством данное уведомление не предусмотрено.

С уважением, Олег

Дополнение: В договоре предусмотрена передача 3-м лицам без согласия заемщика.

Ну как показывает практика, по поводу личности кредитора я ни разу не слышал судебных разбирательств, хотя может они и есть, ну крайне редко, самое главное передать новому кредитору все документы по требованию.

С уважением, Олег

Вот огромная судебная практика по данному вопросу.

Уточнение клиента

Константин, спасибо большое за развернутый и обоснованный ответ! Я нигде ни от кого не увидел выявленных рисков в части обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды. Так как Компания «А» (ОСНО, метод начисления) фактически передает по договору цессии права требования с дисконтом компании «С» (УСН, доходы»), где налоговая ставка существенно ниже (6%). С учетом, в том числе, Постановления от 12 октября 2006 г. №53 (Пленум Высшего Арбитражного Суда), у компании есть эти риски и, как их можно минимизировать, если они присутcвуют?

08 Апреля 2014, 17:28

Отвечаю на Ваш вопрос: 4. Что я еще не учел?

Обратите внимание прописано ли в договоре займа согласие физ. лица передавать право требования его долгов
другим организациям. Согласно ФЗ «О персональных данных» только наличие этого условия дает Заимодавцу
право передавать право коллекторам взыскивать долг.

Если этого условия в договоре нет, то действия по передачи
права требования коллекторам (нарушение регламента доступа к персональной
информации), так и действия коллекторов по договору уступки права
требования будут незаконными.

Здравствуйте, Дмитрий. Стоит иметь в виду, что в соответствии с п. 2 ст. 67 ФЗ «Об ООО», общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Следовательно, ООО «А», состоящее из одного учредителя, в силу закона не может создать ООО «С». Поэтому вопросы со 2 по 4 естественным образом отпадают.

Стоит отметить: несмотря на то, что ООО «А» и ООО «С» являются взаимозависимыми, под налоговый контроль с этой точки зрения она подпадать не будут.

Согласно п.1. ст 105.17 НК РФ,

1. Проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (далее в настоящей главе — проверка) проводится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, по месту его нахождения.
Проверка проводится на основании уведомления о контролируемых сделках или извещения территориального налогового органа, проводящего выездную или камеральную проверку налогоплательщика, направленных в соответствии со статьей 105.16 настоящего Кодекса, а также при выявлении контролируемой сделки в результате проведения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, повторной выездной налоговой проверки в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку.

Т.е. контроль проводится в контексте контролируемых сделок.

Согласно ст. 105.16. НК РФ

1. Налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 настоящего Кодекса.

6. В случае, если налоговый орган, проводящий налоговую проверку, обнаружил факты совершения контролируемых сделок, сведения о которых не были представлены в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, указанный налоговый орган самостоятельно извещает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, о факте выявления контролируемых сделок и направляет полученные им сведения о таких сделках.

Понятие контролируемой сделки раскрывается в ст. 105.14 НК РФ:

1. В целях настоящего Кодекса контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей).
2. Сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой (если иное не предусмотрено пунктами 3, 4 и 6 настоящей статьи) при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
1) сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей;
4. Вне зависимости от того, удовлетворяют ли сделки условиям, предусмотренным пунктами 1 — 3 настоящей статьи, не признаются контролируемыми следующие сделки:
2) сторонами которых являются лица, удовлетворяющие одновременно следующим требованиям:
указанные лица зарегистрированы в одном субъекте Российской Федерации;
указанные лица не имеют обособленных подразделений на территориях других субъектов Российской Федерации, а также за пределами Российской Федерации;
указанные лица не уплачивают налог на прибыль организаций в бюджеты других субъектов Российской Федерации;
указанные лица не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на прибыль организаций;

Другие статьи:  Образец иска о разводе если есть спор о детях

Исходя из тех данных, которые Вы указали в вопрос, контролируемыми Ваши сделки являться не будут.

Что касается вопроса 3, то заменить сторону здесь нельзя, т.к. договор уже исполнен: права уступлены, деньги оплачены. Договор прекратил свое действие. Но ничего не мешает компании «Б» уступить долг компании «С».

Вы пишите: В договоре предусмотрена передача 3-м лицам без согласия заемщика. — данная формулировка не соответствует ФЗ «О персональных данных», где четко прописана обязанность получить от субъекта персональных данных письменное согласие на передачу его персональных данных. Наоборот нужно зафиксировать согласие заемщика передавать право требования его долгов и не только, в частности, п. 4 ст. 9 ФЗ «О персональных данных» предусматривает:

4. Письменное согласие
субъекта персональных данных на обработку своих персональных данных
должно включать в себя:

1)
фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер
основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате
выдачи указанного документа и выдавшем его органе;
2)
фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных
данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность,
сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе,
реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия
этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта
персональных данных);
3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных;
4) цель обработки персональных данных;
5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных;
6)
наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего
обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка
будет поручена такому лицу;
7)
перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается
согласие, общее описание используемых оператором способов обработки
персональных данных;
8)
срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных
данных, а также способ его отзыва, если иное не установлено федеральным
законом;
9) подпись субъекта персональных данных.

Уточнение клиента

Галина, спасибо за комментарии. Дополнение — в договоре предусмотрено обработка персональных данных заемщика. Кроме того. между заемщиком и займодавцем подписывается «Согласие на обработку персональных данных «, где указывается согласие заемщика на обработку (прилагается). С Вашей точки зрения,

выполнены ли все основные требования законодательства позволяющие переуступить 3-му лицу задолженность?

С уважением, Дмитрий

07 Апреля 2014, 10:22

По моему мнению из буквального толкования цели дачи согласия на обработку персональных данных: «Согласие дается мною для целей заключения с ООО «__________» любыхдоговоров и их дальнейшего исполнения, принятия
решений или совершения иных действий, порождающих юридические последствия вотношении меня или других лиц, предоставления мне информации об оказываемых ООО «_______» услугах»
нет четкой формулировки цели, например как: Согласие предоставляется для целей получения займа, предоставления поручительства, предоставления права требования долгов третьим лицам.

При желании Заемщик может оспорить такое согласие. Зачем создавать спорную ситуацию размытой формулировкой?!

С, уважением, Галина.

Добавлю, обратите внимание на то что дано согласие:

даю свое согласие на обработку ООО «________», адрес место нахождения: _____г. Санкт-Петербург, Проспект _______
(далее ООО «_______») (включая получение от меня и/или от любых
третьих лиц, с учетом
требований действующего законодательства Российской Федерации) моих
персональных данных: 1)фамилия, имя, отчество, год, месяц,2)дата и место рождения,
3)адрес регистрации, адрес фактического места жительства, 4) номера личных телефонов, контактная
информация, 5)информация о идентификационном номере налогоплательщика, и 6)любая иная информация, относящаяся к
моей личности, доступная либо известная в любой конкретный момент времени ООО «______» и
подтверждаю, что, давая такое согласие, я действую своей волей и в своем
интересе. —
в этом перечне отсутствует согласие на передачу информации третьим лицам о сумме займа, а так же о сумме долга.

Считаю, что формулировка 6)любая иная информация, относящаяся к
моей личности, доступная либо известная
в любой конкретный момент времени ООО «______» и
подтверждаю, что, давая такое согласие, я действую своей волей и в своем
интересе
— не спасает Вас от рисков нарушения ФЗ «О персональных данных», т.к. все размытые формулировки и так содержатся в законе, поэтому закон и предписывает конкретизировать все в согласии.

Уточнение клиента

Галина, спасибо за комментарии! В итоге, резюмируя, с учетом что по факту есть подписанные договора и Согласие на обработку персональных данных с заемщиком, какие могут реализоваться риски и при каких условиях они могут быть реализованы с большей вероятностью? Например, это заемщик оспаривает в суде свое согласие на передачу данных о сумме займа и долга, это грозит ч. (отменой договора цессии?). и, штрафом за нарушение ФЗ «О персональных данных . » в размере до . рублей.

07 Апреля 2014, 21:44

Статья
13.11 КоАП РФ Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения,
использования или распространения информации о гражданах (персональных
данных)

Нарушение
установленного законом порядка сбора, хранения, использования или
распространения информации о гражданах (персональных данных) —

влечет
предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в
размере от трехсот до пятисот рублей; на должностных лиц — от пятисот до
одной тысячи рублей; на юридических лиц — от пяти тысяч до десяти тысяч
рублей.

1. Незаконное собирание или
распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную
или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в
публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или
средствах массовой информации —

наказываются
штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо
обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо
исправительными работами на срок до одного года, либо принудительными
работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет
или без такового, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением
свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются
штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года
до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо
принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права
занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью на срок до пяти лет или без такового, либо арестом на срок
до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет с
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до пяти лет.

3. Незаконное распространение в
публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении,
средствах массовой информации или информационно-телекоммуникационных
сетях информации, указывающей на личность несовершеннолетнего
потерпевшего, не достигшего шестнадцатилетнего возраста, по уголовному
делу, либо информации, содержащей описание полученных им в связи с
преступлением физических или нравственных страданий, повлекшее
причинение вреда здоровью несовершеннолетнего, или психическое
расстройство несовершеннолетнего, или иные тяжкие последствия, —

наказывается штрафом в размере от ста
пятидесяти тысяч до трехсот пятидесяти тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период от восемнадцати
месяцев до трех лет, либо лишением права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью на срок от трех до пяти лет,
либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права
занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью на срок до шести лет или без такового, либо арестом на
срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до шести лет.

Согласен с Галиной в том, что формулировки Согласие несколько размыты, их надо конкретизировать.

Но не могу согласиться, что отсутствие согласия на обработку ведет к недействительности уступки. Ст. 168 ГК РФ говорит об общем запрете на сделку, нарушающую требования закона.
В отношении уступки (цессии) у нас требование закона такое (ст. 382 ГК РФ):

Для перехода к другому лицу
прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не
предусмотрено законом или договором
.

Закон о персональных данных (ПДн) не содержит требование о согласии на уступку, поэтому сама цессия будет
законна. А вот обработка ПДн путем передачи третьему лицу (цеденту),
если она не разрешена прямо в согласии, будет незаконна. Все-таки стоит разделять действительность цессии и законность обработки
ПДн. Насколько знаю практику взаимоотношений (жизнь, так сказать) банков,
МФО, коллекторов, то уступку производят без согласия и уведомляют о совершенной
уступке. Судебной практикой, в которой была бы оспорена уступка на том основании, что нет согласия на обработку ПДн.

В то же время Вам стоит обратить внимание на Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»:

51. Разрешая дела по спорам об уступке требований, вытекающих из кредитных договоров с потребителями (физическими лицами), суд должен иметь в виду, что Законом о защите прав потребителей не предусмотрено право банка, иной кредитной организации передавать право требования по кредитному договору с потребителем (физическим лицом) лицам, не имеющим лицензии на право осуществления банковской деятельности, если иное не установлено законом или договором, содержащим данное условие, которое было согласовано сторонами при его заключении.

Эту позицию подхватывает и Росптребнадзор в письме от 23.07.2012 N 01/8179-12-32 «О постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года N 17 „О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей“ (прикладываю). Вот выдержка из него. которая, фактически, ставит под сомнения даже включение в договор согласия на уступку требование небанковской организации:

Роспотребнадзор полагает, что при разрешении дел, связанных с уступкой требований, вытекающих из кредитных договоров с потребителями, судам общей юрисдикции, руководствуясь разъяснениями, данными в Постановлении, необходимо в каждом случае достоверно устанавливать факт действительного наличия добровольного волеизъявления заемщика на включение в кредитный договор условия о возможности уступки требования третьему лицу, не равноценному банку (иной кредитной организации) по объему прав и обязанностей в рамках лицензируемого вида деятельности, осуществляемой первоначальным кредитором. При этом такое условие, включенное в договор, в любом случае является оспоримым, что позволяет применять к соответствующим договорам не только общие положения о последствиях недействительности сделки (статья 167 ГК РФ), но и положения о недействительности сделки, совершенной под влиянием заблуждения (статья 178 ГК РФ).
Данное обстоятельство надлежит учитывать в каждом случае при оказании потребителям соответствующей консультативной и иной практической помощи, в том числе связанной с участием в их судебной защите.
При этом основными аргументами в пользу отсутствия на момент заключения кредитного договора реально достигнутого соглашения сторон по вопросу о возможной уступке требования, как правило, служат утверждения и доводы заемщика о том, что для него в рамках кредитного договора с банком его (т.е. банка) особый правовой статус и требования к организации деятельности, изначально регламентированные законодательством о банках и банковской деятельности, на всем протяжении соответствующих правоотношений объективно имеют существенное значение, к тому же именно банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (пункт 1 статьи 857 ГК РФ, статья 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 „О банках и банковской деятельности“), в связи с чем любая „договоренность“, приводящая к нарушению названного законоположения, в принципе ничтожна.

В этом заключается основной риск уступки требования небанку. МФО как специализированная организация, хотя и не является банком, но выполняет квазибанковскую деятельность деятельность и есть риск применения указанного п. 51 Постановления Пленума и к МФО. На данный момент практика в этом отношении не сложилась.