Факторинг переуступка прав требования

Отличие факторинга от цессии

В современном бизнес-сообществе активно используются факторинговые схемы финансирования сделок. Наряду с кредитом и лизингом — это отличная возможность развития для компаний с продуманным портфелем дебиторов. Профессиональный анализ текущей задолженности показывает, в каком объеме поставщик может получить факторинговые услуги. Другим вариантом привлечения финансирования является цессия или переуступка прав от одного участника рынка другому. Но не все точно знают, чем отличается цессия от факторинга. А между тем, знание рыночной терминологии и сути данных сделок может существенно улучшить финансовое состояние компании и дать возможность привлечь новые денежные ресурсы для развития бизнеса, ведь условия цессии и факторинга позволяют:

  • получить дополнительные источники финансирования будущих сделок
  • выгодно избавиться от «зависшего» долга
  • улучшить структуру баланса и повысить его ликвидность

Особенности реализации факторинговых услуг

По своей сути, факторинг представляет собой комплексную услугу, участниками которой являются производитель, покупатель и фактор. Главное условие применения факторинговой схемы – ведение парой «поставщик-покупатель» бизнеса на условиях отсрочки платежей. Должником или дебитором в данном случае является покупатель товара. Именно у него, в конечном счете, возникают денежные обязательства по оплате в адрес фактора. Суть сделки заключается в финансировании факторинговой компанией поставщика под уступку прав денежного требования с небольшим сроком ее погашения. Требования по оплате предъявляются конечному покупателю продукции.

Главные параметры договора цессии

Фактически цессия представляет собой договор по уступке прав требования документально подтвержденной задолженности. Зачастую этот термин используют и при обозначении операций долевого участия в возведении жилья, если сторонами соглашения являются бывший и новый дольщики. Цедент и цессионарий подписывают документы на продажу имеющегося долга. Данная терминология используется и при привлечении услуг страхования (в частности, при оформлении передачи части рисков страховщиком по договору перестрахования). При привлечении финансирования по договору цессии необходимо документально обосновывать указанные первоначальные обязательства, право требования которых переходит цессионарию.

Цессия и факторинг: сходства и различия

Хотя операции цессии и факторинга достаточно схожи и ставят своей целью привлечение дополнительного финансирования, у них есть ряд существенных отличий, например: цессия может быть определена действующим законодательством, в то время как факторинг – услуга исключительно добровольная. Кроме того, по соглашению о цессии предметом договорных отношений является передача прав, факторинговые же услуги предполагают также краткосрочное финансирование.

Факторинг и уступка требования (цессия)

Юридическую сущность обязательств, возникающих из договора факторинга, состав­ляет уступка денежного требования (цессия). Цессия (уступка права требования) — сделка между первоначальным кредитором (цедентом) и третьим лицом (новым кредитором — цес­сионарием), о передаче принадлежащего первоначальному кредитору права по обязатель­ству с первоначальным должником.

По договору факторинга (финансирования под уступку денежного требования) одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. При этом «денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязатель­ства клиента перед финансовым агентом» (п. 1 ст. 824 ГК РФ).

Несмотря на формальное сходство факторинга с цессией, договор факторинга не явля­ется частным случаем договора уступки (переход прав кредитора к другому лицу).

1. Факторинг и цессия отличаются по субъектному составу — финансовыми агентами по договору факторинга могут быть только юридические лица (банки, финансовые органи­зации, другие коммерческие организации).

2. Факторинг представляет собой более сложную операцию, нежели цессия, — ком­плексную услуг, включающую механизм кредитования.

3. Уступаемое право требования при факторинге должно являться денежным и пере­даваться против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается это право (либо передается в виде обеспечения).

Основное различие между институтами факторинга и цессии состоит в том, что уступка требования при факторинге носит вынужденный характер и имеет специфическое назначение — обеспечивать исполнение обязательств клиента перед финансовым агентом по возврату полученного финансирования, в то время как уступка права требования при цессии играет самостоятельную роль. В случае факторинга как разновидности кредитно-финансо­вых услуг фактором приобретается исключительно денежное требование к клиенту в счет выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, не дожидаясь его исполнения (пере­числения денежных средств). Предмет же уступки может составлять любой вид требова­ния. Уступка при факторинге проводится исключительно на возмездной основе, тогда как в общем виде цессия может носить как возмездный, так и безвозмездный характер. Прин­ципиальные отличия уступки (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования представлены в табл. 4.1.

Факторинг и уступка требования (цессия): сравнительный анализ

под уступку требования, покупка права требования

когда цедент не может рас­считаться с цессионарием и в качестве формы уплаты долга передает ему право требования

ГК РФ). Лицензия на факторин­говую деятельность не требуется

Основание передачи требова­ния — как правило, договор купли-продажи права требова­ния. Возможны другие возмезд­ные договоры <оказания услуг, выполнения работ, предоставле­ния займов)

Обязательства имеют договорной характер, т.е. возникают исклю­чительно из договора (п. 1 ст. 842

Запрет на уступку

Ответ­ствен­ность за действи­тельность уступаемо­го требо­вания

Дополнительные услуги могут быть включены в услугу факто­ринга. Наряду с уступкой требо­вания сторонами совершается ряд действий, непосредственно с ней не связанных, в том числе веде­ние для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг (п. 2 ст. 824 ГК РФ)

Запрет на совершение операции недействителен. Уступка финан­совому агенту денежного требо­вания является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглаше­ние о ее запрете или ограничении (ст. 828)

Если договором финансирования под уступку денежного требо­вания не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за дей­ствительность денежного требо­вания, являющегося предметом уступки (п.

Общие основания цессии могут быть шире, чем воз­мездные договоры. Возмож­но одностороннее обязатель­ство. В случае безвозмездной уступки возможен договор дарения, мены

Передача принадлежащих кредитору прав может быть завершена как по сделке (уступка требования), так и на основании закона(п. 1 ст. 382, ст. 387 ГК РФ)

Уступается только право (требование) (п. 1 ст. 382 ГК РФ). Дополнительные услуги не предусматрива­ются

Запрет на совершение операции требует согласия сторон

Цедент отвечает перед цессионарием за действи­тельность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого тре­бования должником (ст. 390 ГК РФ)

Время воз­никнове­ния права требова­ния

Уведом­ление должника об уступке

Согласие должника на уступку требова­ния

действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вслед­ствие которых должник вправе его не исполнять (п. 2 ст. 827 ГК РФ)

Предусмотрена возможность уступки права на получение денежных средств, которое уже существует в настоящем либо возникает в будущем времени (п. 1 ст. 824 ГК РФ)

Денежное требование либо усту­пается в обмен на передаваемые денежные средства, либо переда­ется в качестве средства обеспе­чения исполнения обязательств по другому договору (п. 1 ст. 824 ГК РФ)

Сообщить должнику о сделке мо­жет и бывший кредитор, и фактор

Уступаемое право на мо­мент заключения сделки об уступке уже принадлежит кредитору на основании обязательства должника (п. 1 ст. 382 ГК РФ)

Денежные средства пере­даются новым кредитором первоначальному кредитору в оплату приобретенного имущественного права (если цессия возмездна) (п. 1 ст, 382 ГК РФ)

Кредитор ставит должника в известность о сделке

Встречные требова­ния долж­ника

Передача денежных требований на условиях финансирования никогда не требует согласия должника, поскольку запрет либо ограничение на уступку требова­ния изначально признается не­легитимным (п. 1 ст. 828 ГК РФ). Кредитор вправе сообщить должнику о передаче прав требо­ваний третьему лицу (открытый факторинг), либо не делать этого (скрытый факторинг)

Должник вправе выдвигать про­тив своего нового кредитора (бан­ка) только денежные требования (п. 1 ст. 832 ГК РФ)

Не требуется согласия должника для перехода прав кредитора к другому лицу, если иное не установлено законом или договором (п. 2-3 ст. 382 ГК РФ)

Должник вправе выдвигать против своего нового креди­тора все требования, кото­рые возникли у него по отношению к своему

Финансовый агент при опреде­ленных обстоятельствах обязан вернуть полученные от должника денежные суммы (ст. 833 ГК РФ)

Допускается дальнейшая пере­уступка денежного требования новым кредитором иному финан­совому агенту только при наличии специальной договоренности сто­рон. Если договором финансиро­вания под уступку денежного тре­бования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного

требования финансовым агентом не допускается (ст. 829 ГК РФ)

первоначальному кредитору к тому моменту, когда ему стало известно об уступке права (ст. 386 ГК РФ)

Возможность возвращения новым кредитором сумм, полученных от должника, не предусмотрена нормами ст. 328-390___________________

Нормы ст. 382-390 ГК РФ, касающиеся уступки тре­бования, запрета на по­следующую переуступку права не содержат, поэтому она допустима независимо от наличия специальной договоренности сторон. Со­гласия стороны, уступившей

требование, не требуется

Договор факторинга — двусторонне обязывающий, т. е. предусматривает установление как прав, так и обязанностей для каждого из участников. Он может быть и реальным, и кон­сенсуальным, т. е. может считаться заключенным как с момента фактического предоставле­ния финансирования или уступки требования, так и с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям.

Согласно ст. 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финанси­рование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возник­нет в будущем (будущее требование). Между тем, согласно ст. 382, 383 ГК РФ, предметом цессии может быть только существующее требование, в противном случае договор является недействительным.

При факторинге уступка денежного требования финансовому агенту является действи­тельной даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (п. 1 ст. 828 ГК РФ) [66] , что существенно отличает его от обычной цессии. Уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение, не допускается без согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

По общему правилу, установленному ст. 827 ГК РФ, если договором факторинга не предусмотрено иное, клиент несет перед агентом ответственность лишь за действитель­ность денежного требования, являющегося предметом уступки. Соответственно, если иное не установлено договором, клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее испол­нение должником своих обязательств.

Исходя из общего правила, действительность денежного требования не гарантирует надлежащего исполнения обязательства должником. Если должник не исполняет денеж­ного требования в соответствии с условиями договора факторинга, клиент не несет ответ­ственность за поведение должника даже в случае его неплатежеспособности (банкротства). Отсюда вытекает право финансового агента на предъявление судебного иска только к долж­нику о возмещении убытков, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора. В случае неисполнения должником судебных решений о взыскании долга финан­совый агент вправе возбудить производство о банкротстве должника.

Однако если в момент уступки требования клиенту были уже известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе отказаться от совершения платежа (например, поставка некачественного товара, истечение срока исковой давности), то денежное требование кли­ента признается недействительным и он несет ответственность перед финансовым агентом в случае его неоплаты.

В случае же если нарушение обязательств по договору, заключенному с должником, происходит со стороны клиента, должник имеет возможность предъявить соответствующее требование именно клиенту, но не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. Однако если финансовый агент не опла­тил уступленное ему право требования или оплатил его после того, как ему стало известно о праве должника отказаться от платежа по переуступленному требованию, то в этом слу­чае должник вправе требовать возврата уплаченных денежных средств уже и с финансового агента.

Другие статьи:  Срок действия ламп в солярии

Об изменениях в правовом регулировании уступки права требования, займа и факторинга

Автор: Александр Трапезников, юрист ООО «Инвест-аудит»

1 июня 2018 года вступили в силу поправки, внесенные в части 1 и 2 Гражданского кодекса РФ Федеральным законом от 26.07.2017 № 212-ФЗ, затронувшие главным образом договоры по уступке требований, факторинга, займа, кредита, банковского вклада и банковского счета, расчетов. Как уже свойственно законодателю ряд изменений корректируют уже существующие правовые институты, ряд изменений касается включения в содержание ГК РФ норм об институтах, которые давно имеют место быть на практике, а ряд вводимых положений, на наш взгляд, абсолютно новые.

В настоящей статье предлагаем остановиться на поправках, касающихся регулирования отношений по уступке права требования, займа и факторинга. Кратко о сути произошедших изменений расскажем далее:

1. В части 1 ГК РФ были внесены изменения в нормы об уступке права требования. Так, ст. 386 ГК РФ в новой редакции предусматривает, что должник обязан после в разумный срок после получения уведомления о переходе прав к новому кредитору сообщить такому кредитору о возникновении известных ему оснований для возражений и предоставить ему возможность ознакомления с ними. Норма предусматривает, что в противном случае должник не может ссылаться на эти основания в дальнейшем.

Очевидным итогом введения данной нормы является обеспечение защиты прав кредиторов и некоторых ограничений для должников, что весьма целесообразно для пресечения недобросовестного поведения участников оборота.

Между тем, эта норма предусматривает оценочную категорию «разумный срок», квалификация которой будет наверняка отдана на откуп судебной практике, что явно снижает эффективность данного правового инструмента для защиты прав кредиторов, при этом, является основанием для внимательного отношения к своим обязанностям со стороны должников, хотя, должник в принципе не является участником договора уступки права требования и возложение на него такого рода обязанности можно оценить в качестве, в какой-то степени, нелогичного поступка законотворцев.

Также законодатель встал на защиту добросовестных кредиторов, указав в п. 4 ст. 388 ГК РФ, что если добросовестный кредитор приобрел неденежное право требования, когда такое требование нельзя было уступать в силу договора (запрет уступки права на получение неденежного исполнения), то такая уступка может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда должник докажет недобросовестность нового кредитора (т.е., что он знал или должен был знать об указанном запрете). Обычно, доказательством такого знания служат обстоятельства взаимозависимости между сторонами, в остальных случаях доказать данные обстоятельства весьма сложно, что в совокупности нивелирует значение запрета на уступку.

Пункт. 1 ст. 390 ГК РФ законодателем дополнен абзацем о том, что если иное не предусмотрено законом, договор, на основании которого производится уступка, может предусматривать, что цедент не несет ответственности перед цессионарием за недействительность переданного ему требования по договору, исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, при условии, что такая недействительность вызвана обстоятельствами, о которых цедент не знал или не мог знать или о которых он предупредил цессионария, в том числе обстоятельствами, относящимися к дополнительным требованиям, включая требования по правам, обеспечивающим исполнение обязательства, и правам на проценты. Данной нормой, по сути, смягчена ответственность цедента перед цессионарием за недействительность переданного ему требования.

Пункт 7 ст. 448 ГК РФ изложен следующим образом: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, если иное не установлено законом.

Следовательно, как видим, целью принятых изменений является ряд условий, препятствующих оспариванию соглашений об уступке права требования, чем создаются дополнительные условия для устойчивости оборота, снижению рисков, как для цедента, так и для цессионария, и особенно актуально для минимизации злоупотреблений в делах о банкротстве и вывода активов недобросовестными субъектами, в связи с этим принятые поправки вводят ряд инструментариев, требующих внимания, как руководства юридических лиц, так и внимания граждан.

2. Изменения затронули и правовое регулирование факторинга. Главным образом можно выделить решение существовавшей ранее неопределенности в вопросе возможности применения к факторингу норм об уступке права требования.

Если ранее и судебная практика, и доктрина разделялись в своем мнении по данному вопросу, то с 01.06.2018 г. в п. 2 ст. 824 ГК РФ прямо закреплена возможность применения к факторингу норм об уступке требований. При этом статьей 829 ГК РФ установлена презумпция возможности последующей уступки фактором принадлежащего ему денежного требования. Сейчас эта презумпция обратная выглядит прямо противоположным образом. Данная новелла, на наш взгляд, упрощает оборот требований и увеличивает устойчивость соглашений об уступке прав требований.

Также в числе существенных аспектов можно выделить конкретизацию законодателем предмета договора факторинга. Согласно ст. 824 ГК РФ факторингом считается такой договор, по которому финансовый агент (фактор) обязуется совершать не менее двух действий из четырех, а именно:

1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);

2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);

3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;

4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

Если в договоре есть обязательство совершить только одно из этих действий, то это будет иной договор, заключение которого также допускается.

Следовательно, существо изменений в нормы ГК РФ о факторинге опять же направлены на усложнение оспаривание уступки фактором денежного требования, что существенно снижает риски при оформлении соответствующих договорных отношений, а потому находит положительную оценку среди мнений практикующих юристов.

3. Основное внимание юридических лиц и граждан должны обращать внимание поправки в правовое регулирование договора займа, т.к. это весьма распространенная и актуальная для участников гражданского оборота правовая конструкция, используемая в хозяйственной деятельности и повседневной жизни.

К числу основополагающих изменений в нормы ГК РФ о займе следует отнести предусмотренную поправками возможность заключения консенсуального договора займа.

Напомним, что до 01.06.2018 г. заем был исключительно реальным договором (т.е. момент его заключения совпадал с моментом передачи денег, и договоренность о выдаче займа до передачи денег не имела правового значения). Иными словами, до внесения изменений нельзя было от займодавца потребовать исполнения обязательства в натуре (т.е. выдать заем), т.к. обязательства еще не существовало с правовой точки зрения, что также препятствовало ко взысканию убытков за неисполнение действий по выдаче займа. Чтобы обеспечить возможность реализации обязательства займодавцем стороны ранее заключали предварительный договор займа, но с введением поправок заключение такого договора не требуется, т.к. после заключения консенсуального договора займа, заемщик, не получивший деньги от займодавца, может в судебном порядке потребовать исполнения обязательства в натуре.

Между тем, законодатель, вводя изменения, учел интерес займодавцев, указав, что заимодавец сможет отказаться исполнять договор полностью или частично. Этим правом можно будет воспользоваться при наличии обстоятельств, которые очевидно свидетельствуют о том, что заемщик не вернет заем в срок.

В свою очередь, заемщик вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом заимодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, то в любое время до момента получения займа (при условии, что иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа). Иное может быть предусмотрено правовыми актами или договором, в котором заемщиком выступает предприниматель.

Также в ГК РФ введено новое регулирование процентных ставок по займу. После изменений ГК РФ допускает установление процентов годовых в виде фиксированной величины с применением ставки в процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от предусмотренных договором условий. Это может быть, например, ключевая ставка.

Помимо этого, законодателем скорректирован предельный размер беспроцентного займа по договору, заключенному между гражданами, который составляет 100 тысяч рублей. Возможность заключить беспроцентный заем имеется и у индивидуальных предпринимателей.

В ГК РФ также введен новый термин «ростовщические проценты», относящийся к обозначению займов на потребительские цели. Законодатель установил, что ростовщическим процент становится, если он в два раза и более превышает обычно взимаемые в подобных случаях проценты. Закон предполагает, что в этой ситуации процент является чрезмерно обременительным для должника.

Для того чтобы определить размер «обычно взимаемых в подобных случаях процентов», можно использовать материалы Банка России. Признание процентов ростовщическими не приведет к признанию договора недействительным, но будет основанием для уменьшения процентов судом до нормальных значений.

Однако это не значит, что проценты по займу (кредиту) в подобном случае будут низкими. Если по определенному виду займа или кредита рыночные процентные ставки в среднем высоки, то вероятнее всего и обычно взимаемые проценты будут высокими.

Новая редакция ГК РФ меняет регулирование платежей за предоставление кредита, в результате чего с 01.06.2018 г. в предмет кредитного договора введены иные платежи по кредиту, не являющиеся процентами по кредиту. Речь идет, в частности, о платежах за предоставление кредита (банковских комиссиях). Другими словами, законодатель прямо допустил возможность их установления займодавцем. Исключение составляет потребительский кредит.

С точки зрения практики, это изменение не столь существенно. К примеру, такой платеж при выдаче кредита, как комиссия за открытие и ведение ссудного счета, ничтожен в потребительском кредите, а в обычном это условие правомерно, поскольку стороны свободны в определении условий договора, а негативные последствия этого условия являются частью предпринимательского риска (ст. 2 ГК РФ).

Соответственно, многие комментаторы данных изменений отмечают, что введенные поправки лишь закрепили сложившийся подход. Такого же рода и ст. 821.1 ГК РФ, которая допускает досрочное погашение кредита в случаях, предусмотренных договором.

Таким образом, платежи за предоставление кредитов включены законодателем в качестве составной части предмета договора. Исключение – потребительский кредит.

Изменения затронули и возврат займа, существо которых сводится к тому, что обязанность по возврату займа будет считаться исполненной, когда деньги поступили в банк, в котором открыт банковский счет займодавца. Как указывает большинство практиков причина уточнений правил возврата займа заключается в массовых банкротствах банков и соответствующих проблем.

Действовавшая редакция пункта 3 ст. 810 ГК РФ предусматривала, что обязанность заемщика по возврату займа исполнена, когда денежные средства поступили на счет заимодавца, только когда банк находится в плохом финансовом положении, на его корреспондентских счетах (куда первоначально поступают средства от заемщика) недостаточно денежных средств и они не поступают собственно на счет заимодавца. Поэтому возникает ситуация, когда заемщик денежные средства перечислил, но обязанность по возврату займа не исполнил, в связи с этим вступившие в силу изменения призваны решить данную проблему, т.к. обязанность по погашению задолженности считается исполненной при поступлении денег на корреспондентский счет банка.

Очевидно, что для руководителей и сотрудников финансовых служб организаций данные изменения представляют наибольший интерес, поэтому, безусловно, не должны оставаться без внимания, в частности, введенная консенсуальность правовой природы заемных обязательств, изменения в регулирование процентных ставок и платы за предоставление кредита.

С учетом изложенного, после вступления в законную силу новых поправок в ГК РФ, законодатель предложил много новых и достаточно интересных изменений, которые затрагивают интересы не только профессиональных участников гражданского оборота, но и всех граждан, вследствие чего данные изменения представляют несомненный интерес для изучения и анализа на предмет их регулятивного эффекта на существующую правовую реальность.

Другие статьи:  Заявление об оспаривании кадастровой стоимости здания

В целом, вышеуказанные изменения подлежат позитивной оценке, т.к. являются очередным плодотворным шагом на пути поэтапного реформирования гражданского законодательства и сложившегося гражданского оборота.

Особенности операций уступки права требования, оформляем договор факторинга

Такая важная банковская услуга как факторинг получила развитие в Украине не так давно. Сегодня факторинговые операции предлагают практически все крупные банки, долю рынка также завоевывают и специализированные факторинговые компании. Что же собой представляет факторинг и в чем особенности осуществления операций переуступки права требования? Об этом пойдет речь в данной статье.

Кредит для бизнеса

Кредит наличными

Счет для бизнеса

Лизинг

Кредит под залог

Кредит на карту

Краткое содержание и ссылки по теме

Как управлять своей задолженностью и откуда взять деньги на финансирование своей деятельности, когда банковское кредитование стало, по сути, недоступным для большинства компаний, а имеющиеся кредиты углубляют проблему ликвидности? Эти вопросы интересуют многих предпринимателей. Один из вариантов решения – факторинг. Что это такое и в чем его выгода предприятию – рассказывает Prostobank TV.

Подписывайтесь на наш канал на Youtube, чтобы не пропустить новое полезное видео о личных и бизнес-финансах.

Что такое уступка права требования

Операция уступки права требования является одним из распространенных способов разрешения проблем, связанных с погашением задолженности.
Уступка права требования согласно ч. 1 ст. 512 ГКУ является одним из способов замены кредитора в обязательстве. Причем такая операция не может существовать как самостоятельное обязательство. Она может быть только производной операцией из основного обязательства.
Под обязательством понимается правоотношение, в котором одна сторона (должник) обязана совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, уплатить деньги и пр.) или воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 509 ГКУ).
Таким образом, уступка права требования заключается в том, что кредитор уступает свое право требовать исполнения обязательства иному лицу — новому кредитору. А новый кредитор приобретает право требовать от должника исполнения обязательства.
Сторонами договора уступки права требования являются первоначальный кредитор и новый кредитор.
Такая операция имеет и другое название — «цессия». Кредитор, который уступает свое право требования по обязательству другому лицу, называется цедентом, а лицо, которому кредитор уступает свое право требования по обязательству, — цессионарием. Отметим, что такой термин встречается в единственном нормативном документе — постановлении Правления НБУ от 16.12.2002 г. № 508, которым утверждено Положение о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины.
К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в объеме и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом (ст. 514 ГКУ). То есть, к новому кредитору переходит не только право в том объеме и на тех условиях, на которых оно существовало у первоначального кредитора в момент передачи, но и права, которые обеспечивают или гарантируют исполнение обязательства (поручительство, залог, гарантия, удержание и т.п.). Объем прав, который переходит от первоначального кредитора к новому, может быть изменен законом или договором, но такие изменения не должны приводить к материальному ухудшению положения должника. При этом изменение объема прав нового кредитора может быть произведено только в меньшую сторону.

Не допускается замена кредитора в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора (ст. 515 ГКУ). В данном случае речь идет о праве требования, которое возникло при нарушении личных неимущественных прав и неимущественных благ, принадлежащих гражданину от рождения или в силу закона. В частности, не допускается замена кредитора в обязательствах о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью.
Кроме того, согласно ч. 3 ст. 512 ГКУ кредитор в обязательстве не может быть заменен, если это установлено договором или законом. Таким образом, если в основном договоре факторинга, по которому возникла задолженность, предусмотрено, что кредитор (поставщик) не может уступить свои права другому лицу, то заключение договора уступки прав требования будет невозможно.
Для замены кредитора в обязательстве согласия должника не требуется, если иное не установлено договором, в котором заменяется кредитор, или законом. Но при этом должник должен быть письменно уведомлен о том, что произошла замена кредитора, иначе исполнение должником своего обязательства первоначальному кредитору будет считаться надлежащим исполнением (ст. 516 ГКУ).
Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором в обязательстве за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение должником своей обязанности, так как первоначальный кредитор не может отвечать за неплатежеспособность или недобросовестность должника. Исключение составляют случаи, когда первоначальный кредитор поручился перед новым, то есть новый кредитор будет являться его поручителем. В этом случае согласно ст. 553-559 ГКУ первоначальный кредитор как поручитель несет ответственность за должника.
Учитывая, что уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, а обязательство по договору заключается в совершении одной стороной (должником) в пользу другой стороны (кредитора) определенного действия (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, уплатить деньги и др.) или воздержаться от определенного действия, то предметом договора факторинга может быть не только погашение денежной задолженности, но и выполнение поставки продукции (товара), определенной работы и др.

Договора факторинга: особенности заключения

При заключении договора уступки права требования следует обратить внимание на следующее. В ГКУ перечень существенных условий таких договоров не предусмотрен. Однако, исходя из содержания ст. 512 — 519 ГКУ, такими условиями могут являться:

  • обязательство, право требования, по которому уступается (номер, дата и предмет договора);
  • объем и условия перехода прав к новому кредитору по обязательству;
  • порядок и сроки письменного уведомления должника о состоявшейся уступке права требования;
  • перечень документов, которые первоначальный кредитор обязан передать новому;
  • ответственность первоначального кредитора перед новым за недействительность переданного ему требования.

Если договор уступки права требования заключается между субъектами хозяйствования, то исходя из требований ст. 180 ХКУ для любого хозяйственного договора, в т. ч. и уступки права требования, существенными условиями являются предмет, цена и срок действия договора.
Существенным условием договора уступки требования будет и условие о компенсации первоначальному кредитору стоимости уступаемых прав и плата новому кредитору.
В связи с этим следует обратить внимание на постановление ВХСУ от 13.10.2005 г. по делу № 14/113, в котором суд указал, что договор уступки прав требования (предусматривающий финансирование под уступку на условиях платности) по своей сути является договором факторинга (ст. 1079 ГКУ). То есть такой договор может заключаться только банком или финансовым учреждением, а также физическим лицом — предпринимателем, которое имеет право осуществлять факторинговые операции в соответствии с законом. Если новым кредитором является иное лицо, то есть не предусмотренное ст. 1079 ГКУ, то такой договор может быть признан недействительным.
Также следует обратить внимание на постановление ВСУ от 10.07.2007 г. по делу № 26/347-06-6531, в котором суд на основании приведенного в ГКУ определения договора факторинга пришел к выводу, что такой договор направлен на финансирование одной стороной другой стороны путем передачи в ее распоряжение определенной суммы денежных средств. То есть в данном случае имеет место факт предоставления фактором услуги. Такая услуга предоставляется за плату, размер которой определяется договором. При этом само денежное требование, переданное клиентом фактору, не может рассматриваться как плата за предоставленную последним финансовую услугу. Из этого следует, что если по договору за определенное вознаграждение уступается право требования денежного долга, то такой договор является договором факторинга, при котором фактором может выступать только банк или финансовое учреждение, а также физическое лицо — предприниматель, имеющее право в соответствии с законом осуществлять факторинговые операции. Если же уступается право требования денежного долга без платы за услугу или уступается за вознаграждение право требования неденежного долга, то договор не считается факторинговым, а является договором уступки права требования, в связи с чем новым кредитором по такому договору может выступать любой субъект хозяйствования.
Различие между договором уступки права денежного требования и договором факторинга довольно незначительное. В связи с этим существует большая вероятность отнесения такого договора к договору факторинга. И если новый кредитор в этом случае не будет являться банком, финансовым учреждением или физическим лицом — предпринимателем, имеющим право осуществлять факторинговые операции, то такой договор может быть признан недействительным.
Исходя из этого, а также из анализа норм ГКУ, можно сделать вывод, что договор уступки права денежного требования не может быть договором факторинга только в том случае, если он не соответствует условиям договора факторинга. Из этого в свою очередь следует, что по такому договору:

  • не должна предусматриваться плата (вознаграждение);
  • права требования должны передаваться в том же объеме, в каком и существуют, иначе это можно расценить как скрытую плату (вознаграждение);
  • новый кредитор перечисляет денежные средства первоначальному кредитору только после получения их от должника.

К сожалению, соблюдение всех этих условий делает договор уступки права денежного требования малопривлекательным. В связи с этим следует обратить внимание на ч. 3 ст. 656 ГКУ, согласно которой право требования можно купить, заключив для этого договор купли-продажи (об этом также говорится в постановлении ВХСУ от 12.10.2006 г. по делу № 9/110/06).
Первоначальный кредитор в обязательстве должен передать новому кредитору документы, подтверждающие передаваемые права, и информацию, которая является важной для их осуществления. Такими документами могут быть сам договор, спецификация, товарно-распорядительные документы, акты выполненных работ (услуг) и другие в зависимости от предмета основного обязательства. Так как должник будет иметь право выдвигать против требований нового кредитора в обязательстве те же возражения, которые он имел против первоначального кредитора на момент получения письменного уведомления о замене кредитора, то наличие таких документов новому кредитору необходимо.
В ст. 516 ГКУ нет прямого ответа, кто должен уведомлять должника об уступке права требования — первоначальный кредитор или новый кредитор? Если в договоре отсутствует условие о порядке и сроках уведомления должника кем-либо из сторон договора уступки, то возможна ситуация, когда должник так и не будет уведомлен об уступке права требования и погасит налог первоначальному кредитору. Поэтому целесообразным будет урегулирование этого вопроса в самом договоре уступки права требования путем внесения в него условия о том, кто именно должен (новый или первоначальный кредитор) и в какой срок письменно уведомить должника о замене кредитора.

Форма договора уступки права требования

Договор уступки права требования должен совершаться в такой же форме, что и договор, на основании которого возникло обязательство, право требования, по которому передается новому кредитору (ст. 513 ГКУ). Если такое обязательство подлежало государственной регистрации (и/или нотариальному удостоверению), то и договор уступки права требования должен быть зарегистрирован в таком же порядке (и/или нотариально удостоверен), если иное не установлено законом.

Предметом факторинга является финансирование (кредитование) одного лица фактором в счет уступки последнему денежного требования этого лица к третьей стороне.
Предметом договора факторинга согласно ст. 1078 ГКУ может быть право денежного требования, срок платежа по которому наступил (имеющееся требование), а также право требования, которое возникнет в будущем (будущее требование).
Будущее требование считается переданным фактору со дня возникновения права требования к должнику. Если передача права денежного требования обусловлена определенным событием, то оно считается переданным с момента наступления этого события. Таким образом, будущее требование может быть основано на договоре, который уже существует на момент заключения договора факторинга или который будет заключен в будущем. В этих случаях дополнительное оформление договора уступки права денежного требования не производится.
Следует обратить внимание, что исходя из определения факторинга, уступаемые требования могут быть только денежными.
Частью 2 ст. 1077 ГКУ предусмотрено, что, кроме обычной уступки, клиент может уступить фактору свое денежное требование к должнику с целью обеспечения исполнения обязательства клиента перед фактором.
Обязательство фактора по договору факторинга в Украине может предусматривать также предоставление клиенту услуг, связанных с денежным требованием, право на которое он уступает.
Согласно ст. 1079 ГКУ сторонами в договоре факторинга являются фактор и клиент.
Фактором может быть банк или финансовое учреждение, а также физическое лицо – предприниматель, которое в соответствии с законом имеет право осуществлять факторинговые операции (письмо Госфинуслуг от 13.10.2003 г. № 347/07/1-3/1).
Клиентом может быть физическое или юридическое лицо, являющееся субъектом предпринимательской деятельности.
Размер вознаграждения фактора за предоставленные услуги законодательством не регулируется и устанавливается сторонами в договоре факторинга по соглашению сторон. Такое вознаграждение может быть определено в виде:

  • процентов от суммы требования, которое уступает клиент по договору;
  • твердой определенной суммы;
  • разницы между реальной ценой требования и ценой, предусмотренной в договоре, право требования по которому уступается, и др.
Другие статьи:  Средний заработок из мрот для исчисления пособия в больничном листе 2019

Согласно ст. 1080 ГКУ договор факторинга в Украине может быть заключен и будет действительным независимо от договоренности между клиентом и должником о запрете уступки права денежного требования или его ограничении. В этом случае клиент не освобождается от ответственности перед должником в связи с нарушением клиентом условия о запрете или ограничении уступки права денежного требования.
Передача денежного требования на условиях факторинга не требует согласия должника и поэтому запрет или ограничение на уступку требования признается в данном случае недействительным. Поэтому наличие условия о запрете переуступки денежного требования не освобождает должника от обязанности произвести платеж фактору. В то же время, если условиями основного договора, право требования по которому уступлено фактору, предусмотрено, что кредитор не имеет права уступки (ч. 3 ст. 512 ГКУ), то в этом случае клиент по договору факторинга несет ответственность перед должником на основании условий основного договора.
Клиент отвечает перед фактором за действительность денежного требования, право которого уступается, если иное не установлено договором факторинга.

Таким образом, риск невыполнения уступленного требования, если иное не предусмотрено договором, лежит на факторе и клиент не несет ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение должником уступленного требования. Так, клиент не будет нести ответственность, если должник окажется неплатежеспособным (банкротом), но опять же в том случае, если договором не предусмотрена его ответственность перед фактором.
Согласно ч. 2 ст. 1081 ГКУ действительным является денежное требование, которое клиент имеет право уступить, и в момент уступки этого требования ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник имеет право не исполнять требования.
В подтверждение своих прав требования клиент передает фактору счета (фактуры), другие доказательства того, что уступаемое денежное требование действительно (доказательства осуществления клиентом поставки товаров или предоставления услуг, подлежащих оплате согласно переданному требованию).
Кроме вышеуказанного, при заключении договора факторинга, особенно внешнеэкономического, следует также руководствоваться Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге, к которой Украина присоединилась 11 января 2006 года.
Должник должен быть письменно уведомлен об уступке права денежного требования фактору и в этом уведомлении должно быть определено денежное требование, подлежащее исполнению, а также назван фактор, которому должен быть осуществлен платеж. Согласно ч. 2 ст. 1082 ГКУ должник имеет право требовать от фактора предоставления ему в разумный срок доказательств того, что уступка права денежного требования имела место, то есть представить копию договора факторинга. Если фактор не исполнит этого требования, должник имеет право осуществить платеж клиенту во исполнение своей обязанности перед ним по основному договору.
Последующая уступка фактором права денежного требования (так называемая переуступка) третьему лицу не допускается, если иное не установлено договором факторинга. Если условиями договора факторинга такая переуступка предусмотрена, то последующий факторинг заключается в соответствии с требованиями гл. 73 ГКУ, то есть в таком же порядке, что и первоначальный факторинг.
Из вышеизложенного можно выделить следующие признаки, отличающие факторинг от договора уступки права требования:

  • по договору факторинга клиент уступает фактору только денежное требование в целях получения финансирования. По договору уступки требования первоначальный кредитор уступает новому кредитору любое требование, не обязательно денежное;
  • по договору факторинга фактор уплачивает клиенту в качестве компенсации за уступку требования определенную денежную сумму (предоставляет финансирование). По договору уступки права требования условие о компенсации не является обязательным.
  • в результате операции факторинга второй фактор получает вознаграждение (в виде дисконта или отдельной платы за услугу). По договору уступки права требования условие об оплате новому кредитору не является обязательным.

Факторинг как финансовая услуга

Согласно п. 11. ст. 4 Закона Украины от 12.07.2001 г. № 2664-III «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг». Финансовыми услугами согласно данному закону являются операции с финансовыми активами, осуществляемые в пользу третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, — и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов (ст. 1 Закона о финуслугах).
К финансовым активам относятся денежные средства, ценные бумаги, долговые обязательства и право требования долга, которые не отнесены к ценным бумагам.
В свою очередь, ст. 4 этого закона относит к финансовым следующие услуги:

  • выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и/или их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов;
  • доверительное управление финансовыми активами;
  • деятельность по обмену валют;
  • привлечение финансовых активов с обязательством об их последующем возврате;
  • финансовый лизинг;
  • предоставление средств в заем, в том числе и на условиях финансового кредита;
  • предоставление гарантий и поручительств;
  • перевод денег;
  • услуги в сфере страхования и накопительного пенсионного обеспечения;
  • торговля ценными бумагами;
  • факторинг;
  • другие операции, которые соответствуют критериям, определенным в п. 5 ч. 1 ст. 1 Закона о финуслугах.

Согласно ст. 2 Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» деятельность по предоставлению финансовых услуг подлежит лицензированию в порядке, предусмотренном законом, регулирующим отношения в этой сфере. Таковым законом является Закон о финуслугах.
Однако не любая деятельность по оказанию финансовых услуг, перечень которых определен в ст. 4 Закона о финуслугах, подлежит лицензированию.
Статьей 34 Закона о финуслугах предусмотрено обязательное лицензирование операций предоставления только следующих финансовых услуг:

  • страховая деятельность;
  • деятельность по предоставлению услуг накопительного пенсионного обеспечения;
  • предоставление финансовых кредитов за счет привлеченных средств;
  • деятельность по предоставлению каких-либо финансовых услуг, предусматривающих прямое или опосредованное привлечение финансовых активов от физических лиц.

Определение терминов прямого или опосредованного привлечения финансовых активов приведено в Положении об установлении ограничений на совмещение деятельности финансовых учреждений по предоставлению определенных видов финансовых услуг, утвержденном распоряжением Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг Украины от 08.07.2004 г. № 1515.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что деятельность финансовых учреждений, осуществляющих факторинговые операции, не подлежит лицензированию, так как факторинг не входит в перечень лицензируемых видов деятельности, приведенный в ст. 34 Закона о финуслугах.
Согласно ст. 1079 ГКУ фактором может быть банк или финансовое учреждение, а также физическое лицо — предприниматель, которое в соответствии с законом имеет право осуществлять факторинговые операции.
Исходя из вышесказанного, если для финансовых учреждений и физических лиц — предпринимателей факторинговые операции не подлежат лицензированию, то для банков (поскольку факторинг согласно ст. 47 Закона Украины от 07.12.2000 г. № 2121-III «О банках и банковской деятельности» является банковской операцией) такая деятельность осуществляется на основании банковской лицензии.

Особенности налогообложения операций факторинга

Принимая во внимание, что ни один из основополагающих законов о налогообложении не имеет специальных положений, регулирующих как уступку права требования, так и факторинг, рассмотрим данную операцию, основываясь на общих нормах Закона о прибыли и Закона об НДС.
ГНАУ в своем письме от 23.04.2007 г. № 8217/7/22-3017, анализируя понятие «факторинга», отмечает, что факторинговой операцией является уступка за плату права денежного требования первоначальным кредитором другому лицу (фактору) с компенсацией последним стоимости такого долга. Однако такой вывод следует и из норм ГКУ.
Заключая договор факторинга в Украине, следует четко определиться в последовательности проводимых операций.
Необходимо учитывать, что на практике банки, стремясь уменьшить кредитный риск, предоставляют клиенту (первоначальному кредитору) факторинговое финансирование в два этапа:

  • на первоначальном этапе (до получения платежа от должника-дебитора) в размере 70 — 90 % от объема финансирования;
  • на заключительном этапе (после получения платежа от должника-дебитора) в размере 10 — 30 % от объема финансирования за вычетом комиссионного вознаграждения за предоставленную услугу.

Учет у первоначального кредитора

В момент отгрузки товара у первоначального кредитора как поставщика возникает валовой доход (п.п. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закона о прибыли) и налоговое обязательство по НДС (п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закона об НДС) по первому событию на общих основаниях.
Операция факторинга для него является вторым событием, то есть заключительной операцией сделки. Аналогичное мнение по этому поводу высказывает и ГНАУ в своем письме от 12.11.2002 г. № 7617/6/15-3415-5, приравнивая данную операцию к операции по зачислению средств в оплату за отгруженный товар.
Средства, уплаченные фактору за оказанную им финансовую услугу, включаются в состав валовых расходов на основании п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закона о прибыли.
В отношении НДС следует отметить следующее. В соответствии с п.п. 3.2.5 п. 3.2 ст. ст. 3 Закона об НДС не являются объектом обложения НДС операции по торговле за денежные средства или ценные бумаги долговыми обязательствами, за исключением операций по инкассации долговых требований и факторингу (факторинговых операций). Однако исключением в этой ситуации являются факторинговые операции, в которых объектом долга являются валютные ценности, ценные бумаги, в том числе компенсационные бумаги (сертификаты), инвестиционные сертификаты, ипотечные сертификаты с фиксированной доходностью, жилищные чеки, земельные боны и деривативы.
В связи с этим, и как указывает ГНАУ в письмах от 14.08.2006 г. № 15326/7/16-1517 и от 14.08.2006 г. № 8918/6/16-1515-26, если объектом факторинговых операций являются объекты, отличные от валютных ценностей, ценных бумаг, в том числе компенсационных бумаг (сертификатов), инвестиционных сертификатов, ипотечных сертификатов с фиксированной доходностью, жилищных чеков, земельных бон и деривативов, то такие операции облагаются НДС в общеустановленном порядке. Аналогичной позиции придерживается Госкомпредпринимательства в письме от 06.08.2006 г. № 6433.
Отметим, что национальная валюта Украины, в том числе безналичные денежные средства на счетах относятся к валютным ценностям согласно п. 1 ст. 1 Декрета КМУ от 19.02.93 г. № 15-93 «О системе валютного регулирования и валютного контроля».
В соответствии с требованиями действующего законодательства компенсация первоначальному кредитору стоимости уступаемых прав может быть меньше суммы долга. В связи с этим возникает вопрос: куда относить финансовые потери, образующиеся в виде разницы между фактической стоимостью долга и суммой компенсации при проведении факторинга? По мнению ГНАУ, высказанному в письме от 12.11.2002 г. № 7617/6/15-3415-5, такая разница не включается в состав валовых расходов продавца, а сумма, включенная ранее в валовой доход при отгрузке товара, не подлежит корректировке на отмеченную разницу. Также у налогоплательщиков может возникнуть вопрос о правомерности уменьшения налогового обязательства по НДС, начисленного при отгрузке товара. То есть, можно ли его откорректировать исходя из расчета суммы финансовых потерь, понесенных в связи с осуществлением операции факторинга? В данном случае база налогообложения НДС не изменяется, и должник в любом случае будет погашать свой долг по полной стоимости, так что корректировка не уместна.

Учет у должника

При оприходовании товара у должника как покупателя возникает валовые расходы (п.п. 11.2.1 п. 11.2 ст. 11 Закона о прибыли) и налоговый кредит по НДС (п.п. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закона об НДС) по первому событию на общих основаниях.
При получении уведомления об уступке права требования в налоговом учете должника никаких изменений не происходит.
Погашение задолженности перед фактором является вторым событием, и поэтому в налоговом учете должника оно также не отражается.